2011年11月18日下午，本所进行了“关于小说侵害名誉权责任的认定”实务研讨。

案情：沈某以谢某的真实姓氏及与谢某的真实的经历为背景，写了一篇短篇讽刺小说对XX事件的真实调查，发表在某刊物上。小说描写谢某的生活中琐事进行评论，对小说中的谢某人物作了丑化性的描写，进行了辛辣的讽刺和嘲骂。由于小说中的人物使用了真实的姓氏，及谢某所经历了的一些事件，因而使一些熟悉谢某的读者产生误解，甚至还有人登门对谢某进行询问、安抚。谢某咨询沈某的行为是否构成侵害名誉权。
    研讨的结果为：创作自由是作家的权利，但是，作家在行使这一权利时，不能侵害他人的权利。沈某取材于生活中的素材进行创作，本无可非议，但他在使用生活中的素材时，使用了生活中真实人物的真实姓氏及与谢某的真实的经历为背景，再加上大量的虚构的情节进行丑化性描写，使熟悉谢某的人读过该小说，就认为小说中的人物就是谢某，使谢某的社会评价降低，名誉权受到侵害，故已构成侵害名誉权，应当承担相应的民事责任。
    小说侵害名誉权需要具有的构成要件
    小说能够达到侵害人格权的目的。小说是一种文学样式，是以虚构为其主要创作特点。作者完全可以借用小说这种书面语言的文学形式，来侮辱、诽谤他人，揭露他人的隐私，以达到侵害他人人格权的目的。
　　如何认定小说侵权责任呢？小说侵权构成有四个基本特点：
　　1.侵权的主观过错须有确定性。以小说作为工具去侵害他人的合法权利，这就具有侵权的故意。过失同样可以构成侵权，可以从损害后果来证明作者的过失。
　　2.小说塑造的人物须有排他性。以真人真事作为描写对象的小说所描写的人物，就是生活中特定的人物。对于非以真人真事作为描写对象的小说，如何确定小说中的人物确指现实人物，应当分别以下四种情况来分析：
   （1）用了现实人物的真实姓名，或者对真实姓名作了一些艺术上的处理，但仍以该人物的真实经历来描写的。
   （2）不用真实姓名，地点也是虚构的小说，确定小说中的人物确指原告，必须具备三个条件：一是小说人物与现实人物的基本特征必须相同。二是小说人物与现实人物所处的特定环境必须相同。三是熟悉现实人物的人读后公认小说人物是指现实人物。这三个条件都具备的，就可以确认小说中的人物具有排他性，确系描写现实人物。
　 （3）在历史小说中影射现实人物，确定其排他性，在采用以上条件进行分析时，必须紧密结合作者的侵权故意来认定。
　  3.小说内容须有违法性。这就是指作者创作的小说中确有侮辱、诽谤他人或宣扬他人生活隐私的违法内容。
　  4.损害事实的无形性。小说侵权，其侵害的是原告的精神性人格权。因此，这种损害事实具有无形性的特点。

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